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【私募股权基金】协议条款清单(Term Sheet)解析

时间:2013-10-28 09:57
在国外私募股权投资协议条款清单中,目标企业的现金流量权、董事会权、投票权、清算权以及其他管理控制权常用状态依存性安排来进行分配。此外,集团投票权、绝对多数投票权、股票期权计划、里程碑也是国外私募股权投资清单条款中普遍使用的条款。前两项条款使得PE投资者可以对目标企业的经营活动拥有较大的控制权,而后两项条款的目的在于对企业家及目标企业员工的激励。
1. 集团投票权条款
      在国外私募股权投资协议条款清单中通常会规定对于某些特定的事项的决策必须取得PE投资者的同意。该条款有时也规定在目标企业的公司章程中,用以保证PE投资者在董事会中有一定的代表人数。该项权利实际上给予了PE投资者对一些事项的否决权。
      在一般的公司经营中,私募股权投资机构或优先股股东有权与普通股一样参与公司重要事情的决策,但是在公司采取一些特殊的行动前,目标公司需要取得PE投资者股东的事先同意,这些特殊的行动包括发行新股、分红、改变董事会席位、修改期权计划等,在这些条款中,赋予PE投资者在公司高级管理人员雇用、一定数额的负债或支出以及非公司日常业务范围之内合同的签署等方面的监督权或否决权。
2. 绝对多数投票权条款
      这是指对于目标企业所采取的某些措施需要经股东以及董事会均以绝对多数同意才能通过。此类事项通常包括目标企业回赎公司股票、实质上出售公司全部资产、控制权发生改变的兼并、选举董事会、增发股份等。PE投资者设置这类条款的基本目的也在于设定事实上的否决权。此类条款有时也规定在目标企业的章程之中。
3. 董事席位条款
    PE投资机构往往要求其有权在目标公司中任命一名或多名董事。董事席位的多少与公司总的董事席位以及股份比例有关。如果目标公司总计5个席位,创始人选出2名董事、PE投资机构任命2个董事、外部董事1名(这名外部董事一般系行业专家,并被创始人和PE投资机构所接受)的情况也比较普遍。如果目标公司有2个或2个以上PE投资机构投资,对于那些股份比例不大的投资机构,虽然无法得到董事席位,但是要求公司给予观察员席位的情况也比较多。传统上公司董事会成员一般由股东投票的方式决定,但在PE投资领域,投资方为确保对公司管理的参与权,一般较多采用两种方式:
      一种是具体规定股东各方委派的董事人数,这样董事会的组成可能与股东各方所持股份比例并不一致,另外还可能约定企业在一定时间内如实现发展目标,则可以减少投资方的董事人员数量,反之则可能增加人数乃至控制公司。如投资方所占股份比例较少,也可以仅安排一名无表决权的观察员出席董事会了解表决情况。
       另一种常见的方式是通过约定公司在某些事项上的决策上必须先取得PE投资者股东的适当批准,这类事项一般是与投资方的利益紧密相关的,例如:分红、清算、转股、回购、稀释、投票权、发行新股、董事会结构变动等,也可能包含一些可能使其承担风险的行动,例如资产出售、收购合并等涉及资产重组的事项。


 

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